一份好的合同，能夠保障商業(yè)活動的正常進行，有效預(yù)防和避免糾紛的產(chǎn)生；而一份有缺陷的合同則會留下隱患，產(chǎn)生糾紛和訴訟，給一方或雙方造成嚴(yán)重的經(jīng)濟損失。
在日常生活和商業(yè)交往中，合同是最常見的規(guī)范當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律文書，幾乎所有的糾紛都會涉及到合同。一份好的合同，能夠保障商業(yè)活動的正常進行，有效預(yù)防和避免糾紛的產(chǎn)生；而一份有缺陷的合同，則會留下隱患，產(chǎn)生糾紛和訴訟，給一方或雙方造成嚴(yán)重的經(jīng)濟損失。因此簽好一份合同極其關(guān)鍵。對于商業(yè)新手而言，必須要學(xué)會一些簽訂合同的基本法律知識和技能，具備一定識別合同 陷阱 ，預(yù)防合同欺詐的能力。
合同及基本要求
根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，合同是“平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。合同既然是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，那么最根本的作用就是變“不確定”為“確定”，即明確雙方的權(quán)利與義務(wù)。
一個好的合同應(yīng)該內(nèi)容清楚、語言明確；條款完備；權(quán)利義務(wù)均衡；內(nèi)容合法；采取書面形式。
內(nèi)容清楚、明確：是指合同反映的內(nèi)容具體，容易操作，沒有意思不定的語句。在簽訂合同時一定要對合同字斟句酌進行推敲，盡量避免使用含義模糊或容易產(chǎn)生歧義的詞語，如果必須使用也應(yīng)當(dāng)在合同中協(xié)商定義清楚。
“家人”含義模糊，中介無奈敗訴
杭州的沈女士看中了一家房屋置換經(jīng)紀(jì)公司掛牌的兩套二手房，便向該公司職員提出看房要求。為了防止沈女士看房后撇開公司與上家私下交易，該中介公司讓沈女士簽訂了一份格式合同《看房約定書》，規(guī)定“本人尊重公司為我和我的家人所提供的中介服務(wù)，在看房后3個月內(nèi)不私自與出售方或第三方簽訂上述物業(yè)的轉(zhuǎn)讓合同，如有違約，賠償上述物業(yè)總價的3％作違約金”。沈女士在該格式合同上簽字后，先后察看了兩處房屋，都沒有購買。
合同簽訂兩個月后，沈女士姐姐通過另一房屋置換公司，與上述一套房屋的出售方簽訂了買賣合同，房屋作價共計24萬元。前一家房屋中介得知消息后，認(rèn)為這是姐姐委托妹妹看房，然后跳過中介成交的不誠實行為，遂向法院遞交了訴狀，要求兩姐妹按雙方所簽約定書支付該套房屋成交總價24萬元的3％，即7200元作違約金。
庭審中，原被告針對合同約定的“家人”一詞各執(zhí)己見，原告認(rèn)為這里“家人”應(yīng)當(dāng)包括姐妹及其他親屬，所以被告存在違約行為，被告則認(rèn)為“家人”一詞僅代表生活在一起、共同居住的家庭成員，況且兩被告早已各自成家，不屬于家庭成員。
法院認(rèn)為，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)采取合理的方式提請對方注意限制其責(zé)任的條款，但原告在自制的約定書中未對“家人”一詞作出清晰規(guī)范，又沒有證據(jù)證明被告姐姐委托妹妹看房，法院應(yīng)當(dāng)作出不利于合同提供方的解釋，故判決原告敗訴。
條款完備： 一般情況下，一個合同應(yīng)具備合同當(dāng)事人(主體)、合同標(biāo)的(合同權(quán)利義務(wù)指向的對象，比如購銷合同中的貨物)、品質(zhì)、數(shù)量、價款、履行地點、履行期限、違約責(zé)任等條款。對于合同來講，某些條款是必不可少的，如果這些條款欠缺，則合同根本無法履行，這些條款被稱為“主要條款”。主要條款欠缺的合同不能成立，不產(chǎn)生法律效力。合同主體(即合同當(dāng)事人也就是合同權(quán)利義務(wù)的承受者)和合同標(biāo)的是一切合同的主要條款，欠缺這兩種條款的合同不成立。如：甲、乙雙方簽訂合同，甲向乙購買一套商品房，但合同中未明確約定房屋的座落方位，根據(jù)合同中其余條款也不能推斷確定雙方買賣的為具體某套房屋(包括某幾套同類房屋中的其中一套房屋)。甲、乙之間的合同就因為欠缺了合同必不可少的“主要條款”而不能成立。
權(quán)利義務(wù)均衡：《合同法》明確規(guī)定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利義務(wù)，享受相應(yīng)權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)。當(dāng)事人不應(yīng)簽義務(wù)多、責(zé)任重、權(quán)利少這類一邊倒的合同，例如合同只規(guī)定一方違約要如何處理而無對方違約如何處理的內(nèi)容。同樣，也不應(yīng)簽訂權(quán)利多、義務(wù)少、責(zé)任輕合同，否則另一方可能以該合同違背公平原則申請法院宣布合同無效。
合同的形式
口頭合同一樣有效
河北A公司是一家專業(yè)生產(chǎn)鋁型材的加工廠，因接到北京一位客戶的一張大訂單，急需補訂一批鋁錠。該公司采購科人員便打電話給內(nèi)蒙古B鋁廠，要求該廠馬上送一批鋁錠到甲公司。雙方在電話中對鋁錠的規(guī)格、數(shù)量和單價達成一致意見。但當(dāng)B廠人員按時將鋁錠發(fā)運到A公司時，A公司卻因客戶取消訂單，不再需要這批鋁錠了。A公司即以“雙方未簽署正式的合同”為由，拒絕接收B廠送來的鋁錠。B廠不服，訴至法院。法院經(jīng)過審理，確認(rèn)雙方已通過口頭方式訂立合同，判決A公司履行合同。
合同的形式有多種多樣，《中華人民共和國合同法》第十條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！边@里的書面形式既包括合同書，也包括通過傳真、信件、電報、電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換等形式締結(jié)的合同。同時，當(dāng)事人雙方通過一定的行為也可構(gòu)成合同，如日常生活中，在商場、超市購物，當(dāng)顧客拿取商品付完款，獲取發(fā)票后，買賣合同在成立的同時已經(jīng)履行完畢。合同書因系雙方會簽，可以有效證明合同內(nèi)容是經(jīng)雙方共同協(xié)商并取得一致的，證明效力強于其他形式，所以應(yīng)為當(dāng)事人訂立合同時的首選。
合同的成立和有效
根據(jù)《合同法》規(guī)定，訂立合同，采取要約、承諾方式進行。要約是希望和他人訂立合同的意思表示；承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾生效時合同成立。依法成立的合同，自成立時生效，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。
修改的傳真合同是否成立？
不久前，某律師接到一個客戶的來信，內(nèi)容是這樣的：“我公司與客戶的合同以往都是通過傳真完成的，過程一般是這樣：我公司先做好一份合同，蓋好公章傳真給對方，對方再蓋章回傳，接到回傳件后我們就根據(jù)合同上的約定條款執(zhí)行。但最近發(fā)生了一件事，有一個客戶在我們蓋章傳真過去的合同上對有關(guān)違約責(zé)任和解決爭議方法的條款做了修改，然后再蓋章回傳，當(dāng)時我們沒有注意到這樣的細(xì)節(jié)變化。對方說我們發(fā)過去的傳真件只加蓋了我們自己的公章，他們是修改后再加蓋了他們的公章回傳給我們的，因此雙方合同的成立應(yīng)在他們加蓋公章后才算成立?，F(xiàn)在雙方發(fā)生了糾紛。我們想問一問：我們先蓋章傳真過去的合同是不是有效合同? 或者我們先蓋章過去的合同只是屬于要約?那么，對方修改后蓋章回傳的是不是屬于新要約? 對于這種傳真形式的合同如何才能防范圍其風(fēng)險?”
法律規(guī)定：承諾生效時合同成立。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更；承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾為有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。
具體到以上問題，按有關(guān)法律規(guī)定，以傳真方式訂立合同，法律是認(rèn)可的。先蓋章傳真給受要約人的合同在法律性質(zhì)上屬于要約，受要約人蓋章回傳給要約人屬于承諾。只有受要約人作出與該要約內(nèi)容一致的或沒有實質(zhì)性變更的承諾，該承諾才能生效，合同才能成立。受要約人對有關(guān)違約責(zé)任和解決爭議方法的條款的修改，屬于對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性的變更，因此，受要約人修改后蓋章回傳屬于新要約，應(yīng)當(dāng)再次經(jīng)過要約人承諾后才能生效，也就是需要重新確認(rèn)該傳真的內(nèi)容。未經(jīng)過要約人確認(rèn)，變更的內(nèi)容對要約人不發(fā)生法律效力。所以，該合同應(yīng)視為無效合同。
為避免糾紛，合同雙方在以傳真方式訂立合同時，一是要在合同內(nèi)容達成一致后明確要求雙方以書面形式確認(rèn)，尤其對修改的部分應(yīng)要求重新確認(rèn)，應(yīng)約定未經(jīng)雙方確認(rèn)即變更合同內(nèi)容的行為無效；二是在不放心的情況下，可以采取郵寄掛號信或特快專遞的方式簽訂合同，這樣做雖然比較麻煩，也需要一定的成本，但好處是可以保存完備的合同文本，一旦發(fā)生糾紛，很容易查明責(zé)任方，在簽訂比較關(guān)鍵的合同時可以考慮采用這種方式。
合同未加蓋公章是否成立？
南京一家商場派業(yè)務(wù)員李某到廣州某飲水機廠訂貨，雙方簽訂了一份飲水機購銷合同，由該飲水機廠供給商場飲水機1000件，總貨款15萬元。合同對標(biāo)的的質(zhì)量、規(guī)格、驗收、包裝及結(jié)算等都作了明確規(guī)定，由于李某忘了帶該商場的合同專用章，所以合同上只蓋有雙方代理人和飲水機廠的印章。李甲答應(yīng)把合同帶回南京，加蓋本商場公章后再寄給廣州這家飲水機廠。飲水機廠去函催辦，商場卻只電告：“速發(fā)貨”。飲水機廠即按合同先期發(fā)運了500件貨物，但剛辦完托運手續(xù)，即接對方第二封電報，告知“請勿發(fā)貨”，但這時貨已從廣州發(fā)出。飲水機運到南京后，該商場拒收并向廣州某飲水機廠發(fā)來第三封電報，要求“退貨，速來人處理”。另一方面，該商場因擔(dān)心逾期不提貨，被鐵路部門罰款，便把飲水機提出，暫時存放在車站附近。由于商場拒收貨物并拒付貨款，廣州某飲水機廠訴至法院要求對方支付貨款并賠償經(jīng)濟損失，對方則回應(yīng)合同上未加蓋本商場公章，否認(rèn)合同成立。法院經(jīng)審理，認(rèn)為該飲水機購銷合同成立并有效，判決該商場敗訴，要求其支付廣州某飲水機廠的貨款并賠償其經(jīng)濟損失。
本案例中涉及了合同成立和撤回承諾兩個法律問題。根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同即告成立。本案中合同已經(jīng)雙方代理人蓋章，合同依法成立。合同訂立后該商場雖然沒在合同上加蓋本商場公章，但發(fā)電報要求該飲水機廠立即發(fā)貨?！八侔l(fā)貨”這封電報，不僅表明該商場已完全同意了該飲水機廠的要約，而且表明其要求對方立即履行合同。在此情況下，該商場以未加蓋公章為由，否認(rèn)該合同的成立，法院認(rèn)為理由不充分。該商場第二封電報中的“請勿發(fā)貨”，可視為對合同對方撤回承諾的通知。但法律規(guī)定，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾到達要約人之前或與承諾同時到達要約人時方為有效。該商場“速發(fā)貨”電報在前，“請勿發(fā)貨”電報在后，即接受對方要約在前，撤回己方承諾在后，故法院認(rèn)定雙方合同已經(jīng)成立，承諾已經(jīng)生效，不能再被撤回。
違約及違約責(zé)任條款
實踐中很多人在簽合同時，對違約情形即什么情況下構(gòu)成違約沒有說清楚，或只約定違約情形卻沒有約定違約方在違約后應(yīng)承擔(dān)的具體責(zé)任，使合同對當(dāng)事人之間的制約力減弱，從而容易造成合同當(dāng)事人有意不履約或故意悔約。另一方面，一些當(dāng)事人將違約情形定得過多過細(xì)，同時希望違約方承擔(dān)的違約責(zé)任越重越好，也容易使合同變的不公平，影響雙方交易的進行。
合同約定的違約金數(shù)額太大時如何處理？
甲公司向乙五金廠購買金屬零件一批，貨款總價為9.8萬元，約定收貨后30日內(nèi)付款，同時約定如甲公司逾期付款，應(yīng)按貨款金額每天1％的利率向乙五金廠支付違約金。乙五金廠及時將貨物送交甲公司，甲公司驗收無異議。但付款日到期后，甲公司卻以資金周轉(zhuǎn)困難為由一直拒絕付款。乙五金廠屢次催促無效，于一年后訴之法院，要求甲公司支付全部貨款并按每天1％的利率支付違約金。法院經(jīng)審理認(rèn)為，甲公司的逾期付款行為已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，但雙方約定的違約金數(shù)額明顯過高，有違公平交易的原則。最后法院判決：甲公司應(yīng)自判決生效之日起10日內(nèi)向乙五金廠支付全部貨款，并按每天萬分之二點一的法定利率支付自其收貨后第31日起到實際付款日的違約金。
本案涉及的是合同的違約責(zé)任問題。合同當(dāng)事人一方未履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。承擔(dān)違約責(zé)任的方式主要有：繼續(xù)履行、采取補救措施、支付違約金、賠償損失、定金處罰等。
違約金根據(jù)法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定，有不同的形式和適用情形：
1、當(dāng)事人在合同中明確約定違約金的數(shù)額或者計算方法，并且約定不違法，也無明顯不合理的，則適用合同約定的違約金。但如果合同約定的違約金數(shù)額低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；如果約定違約金過分高于造成的損失，當(dāng)事人可以請求法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。
2、法律法規(guī)對某一類合同的違約金有明確規(guī)定，并且不允許當(dāng)事人自由約定的，無論當(dāng)事人是否約定了違約金，都應(yīng)適用法定違約金。
3、法律法規(guī)對某一類合同的違約金作了規(guī)定，但同時允許當(dāng)事人自由約定違約金，如果當(dāng)事人已經(jīng)約定了違約金，則適用當(dāng)事人的約定；如果當(dāng)事人沒有約定違約金，則適用法定違約金。如：根據(jù)最高人民法院的司法解釋，對于逾期付款，如果當(dāng)事人沒有約定違約金，則按照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計算違約金。此外，在司法實踐中，如果當(dāng)事人對于違約金的約定明顯不合理(超過法定標(biāo)準(zhǔn)太多)，也可能會適用法定違約金。本案中，當(dāng)事人約定的違約金顯然過高，因此法院判決按法定標(biāo)準(zhǔn)計算違約金。
違約金、損害賠償及定金都是承擔(dān)違約責(zé)任的方式，但三種方式的適用情形有所不同：
1、一般情況下，如果當(dāng)事人在合同中明確約定了違約金的數(shù)額或者違約金的計算方法，或者法律法規(guī)規(guī)定了違約金標(biāo)準(zhǔn)(即法定違約金)，則應(yīng)適用違約金。但如果同一合同中既約定了違約金，同時又約定了定金，則受損害一方可以選擇適用定金或者違約金。
2、如果合同當(dāng)事人在合同中約定了定金條款，或者另外訂立了定金合同，則可以適用定金。以定金方式承擔(dān)違約責(zé)任的做法是：支付定金一方違約時，不得要求對方退回定金；收受定金一方違約時，應(yīng)雙倍返還定金。其中需要注意的是，定金數(shù)額不得超過合同總價款的20％，超過部分將不被視為定金。
3、在另外一些情況下，違約一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任:1)合同當(dāng)事人沒有約定違約金和定金，也沒有法定違約金可以適用的，如果違約行為給對方造成了損失，則違約方應(yīng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任，數(shù)額可由雙方商定，或由仲裁機構(gòu)裁決和法院判決。2)雖有合同約定的違約金或者法定違約金，但違約一方支付的違約金不足以補償損失的，對于不足部分仍應(yīng)賠償損失。損失賠償?shù)慕痤~應(yīng)相當(dāng)于因違約給對方造成的損失——包括合同履行后本可以獲得的利益，但不超過違約一方在訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的最大損失。
在日常生活和商業(yè)交往中，合同是最常見的規(guī)范當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律文書，幾乎所有的糾紛都會涉及到合同。一份好的合同，能夠保障商業(yè)活動的正常進行，有效預(yù)防和避免糾紛的產(chǎn)生；而一份有缺陷的合同，則會留下隱患，產(chǎn)生糾紛和訴訟，給一方或雙方造成嚴(yán)重的經(jīng)濟損失。因此簽好一份合同極其關(guān)鍵。對于商業(yè)新手而言，必須要學(xué)會一些簽訂合同的基本法律知識和技能，具備一定識別合同 陷阱 ，預(yù)防合同欺詐的能力。
合同及基本要求
根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，合同是“平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。合同既然是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，那么最根本的作用就是變“不確定”為“確定”，即明確雙方的權(quán)利與義務(wù)。
一個好的合同應(yīng)該內(nèi)容清楚、語言明確；條款完備；權(quán)利義務(wù)均衡；內(nèi)容合法；采取書面形式。
內(nèi)容清楚、明確：是指合同反映的內(nèi)容具體，容易操作，沒有意思不定的語句。在簽訂合同時一定要對合同字斟句酌進行推敲，盡量避免使用含義模糊或容易產(chǎn)生歧義的詞語，如果必須使用也應(yīng)當(dāng)在合同中協(xié)商定義清楚。
“家人”含義模糊，中介無奈敗訴
杭州的沈女士看中了一家房屋置換經(jīng)紀(jì)公司掛牌的兩套二手房，便向該公司職員提出看房要求。為了防止沈女士看房后撇開公司與上家私下交易，該中介公司讓沈女士簽訂了一份格式合同《看房約定書》，規(guī)定“本人尊重公司為我和我的家人所提供的中介服務(wù)，在看房后3個月內(nèi)不私自與出售方或第三方簽訂上述物業(yè)的轉(zhuǎn)讓合同，如有違約，賠償上述物業(yè)總價的3％作違約金”。沈女士在該格式合同上簽字后，先后察看了兩處房屋，都沒有購買。
合同簽訂兩個月后，沈女士姐姐通過另一房屋置換公司，與上述一套房屋的出售方簽訂了買賣合同，房屋作價共計24萬元。前一家房屋中介得知消息后，認(rèn)為這是姐姐委托妹妹看房，然后跳過中介成交的不誠實行為，遂向法院遞交了訴狀，要求兩姐妹按雙方所簽約定書支付該套房屋成交總價24萬元的3％，即7200元作違約金。
庭審中，原被告針對合同約定的“家人”一詞各執(zhí)己見，原告認(rèn)為這里“家人”應(yīng)當(dāng)包括姐妹及其他親屬，所以被告存在違約行為，被告則認(rèn)為“家人”一詞僅代表生活在一起、共同居住的家庭成員，況且兩被告早已各自成家，不屬于家庭成員。
法院認(rèn)為，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)采取合理的方式提請對方注意限制其責(zé)任的條款，但原告在自制的約定書中未對“家人”一詞作出清晰規(guī)范，又沒有證據(jù)證明被告姐姐委托妹妹看房，法院應(yīng)當(dāng)作出不利于合同提供方的解釋，故判決原告敗訴。
條款完備： 一般情況下，一個合同應(yīng)具備合同當(dāng)事人(主體)、合同標(biāo)的(合同權(quán)利義務(wù)指向的對象，比如購銷合同中的貨物)、品質(zhì)、數(shù)量、價款、履行地點、履行期限、違約責(zé)任等條款。對于合同來講，某些條款是必不可少的，如果這些條款欠缺，則合同根本無法履行，這些條款被稱為“主要條款”。主要條款欠缺的合同不能成立，不產(chǎn)生法律效力。合同主體(即合同當(dāng)事人也就是合同權(quán)利義務(wù)的承受者)和合同標(biāo)的是一切合同的主要條款，欠缺這兩種條款的合同不成立。如：甲、乙雙方簽訂合同，甲向乙購買一套商品房，但合同中未明確約定房屋的座落方位，根據(jù)合同中其余條款也不能推斷確定雙方買賣的為具體某套房屋(包括某幾套同類房屋中的其中一套房屋)。甲、乙之間的合同就因為欠缺了合同必不可少的“主要條款”而不能成立。
權(quán)利義務(wù)均衡：《合同法》明確規(guī)定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利義務(wù)，享受相應(yīng)權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)。當(dāng)事人不應(yīng)簽義務(wù)多、責(zé)任重、權(quán)利少這類一邊倒的合同，例如合同只規(guī)定一方違約要如何處理而無對方違約如何處理的內(nèi)容。同樣，也不應(yīng)簽訂權(quán)利多、義務(wù)少、責(zé)任輕合同，否則另一方可能以該合同違背公平原則申請法院宣布合同無效。
合同的形式
口頭合同一樣有效
河北A公司是一家專業(yè)生產(chǎn)鋁型材的加工廠，因接到北京一位客戶的一張大訂單，急需補訂一批鋁錠。該公司采購科人員便打電話給內(nèi)蒙古B鋁廠，要求該廠馬上送一批鋁錠到甲公司。雙方在電話中對鋁錠的規(guī)格、數(shù)量和單價達成一致意見。但當(dāng)B廠人員按時將鋁錠發(fā)運到A公司時，A公司卻因客戶取消訂單，不再需要這批鋁錠了。A公司即以“雙方未簽署正式的合同”為由，拒絕接收B廠送來的鋁錠。B廠不服，訴至法院。法院經(jīng)過審理，確認(rèn)雙方已通過口頭方式訂立合同，判決A公司履行合同。
合同的形式有多種多樣，《中華人民共和國合同法》第十條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！边@里的書面形式既包括合同書，也包括通過傳真、信件、電報、電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換等形式締結(jié)的合同。同時，當(dāng)事人雙方通過一定的行為也可構(gòu)成合同，如日常生活中，在商場、超市購物，當(dāng)顧客拿取商品付完款，獲取發(fā)票后，買賣合同在成立的同時已經(jīng)履行完畢。合同書因系雙方會簽，可以有效證明合同內(nèi)容是經(jīng)雙方共同協(xié)商并取得一致的，證明效力強于其他形式，所以應(yīng)為當(dāng)事人訂立合同時的首選。
合同的成立和有效
根據(jù)《合同法》規(guī)定，訂立合同，采取要約、承諾方式進行。要約是希望和他人訂立合同的意思表示；承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾生效時合同成立。依法成立的合同，自成立時生效，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。
修改的傳真合同是否成立？
不久前，某律師接到一個客戶的來信，內(nèi)容是這樣的：“我公司與客戶的合同以往都是通過傳真完成的，過程一般是這樣：我公司先做好一份合同，蓋好公章傳真給對方，對方再蓋章回傳，接到回傳件后我們就根據(jù)合同上的約定條款執(zhí)行。但最近發(fā)生了一件事，有一個客戶在我們蓋章傳真過去的合同上對有關(guān)違約責(zé)任和解決爭議方法的條款做了修改，然后再蓋章回傳，當(dāng)時我們沒有注意到這樣的細(xì)節(jié)變化。對方說我們發(fā)過去的傳真件只加蓋了我們自己的公章，他們是修改后再加蓋了他們的公章回傳給我們的，因此雙方合同的成立應(yīng)在他們加蓋公章后才算成立?，F(xiàn)在雙方發(fā)生了糾紛。我們想問一問：我們先蓋章傳真過去的合同是不是有效合同? 或者我們先蓋章過去的合同只是屬于要約?那么，對方修改后蓋章回傳的是不是屬于新要約? 對于這種傳真形式的合同如何才能防范圍其風(fēng)險?”
法律規(guī)定：承諾生效時合同成立。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更；承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾為有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。
具體到以上問題，按有關(guān)法律規(guī)定，以傳真方式訂立合同，法律是認(rèn)可的。先蓋章傳真給受要約人的合同在法律性質(zhì)上屬于要約，受要約人蓋章回傳給要約人屬于承諾。只有受要約人作出與該要約內(nèi)容一致的或沒有實質(zhì)性變更的承諾，該承諾才能生效，合同才能成立。受要約人對有關(guān)違約責(zé)任和解決爭議方法的條款的修改，屬于對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性的變更，因此，受要約人修改后蓋章回傳屬于新要約，應(yīng)當(dāng)再次經(jīng)過要約人承諾后才能生效，也就是需要重新確認(rèn)該傳真的內(nèi)容。未經(jīng)過要約人確認(rèn)，變更的內(nèi)容對要約人不發(fā)生法律效力。所以，該合同應(yīng)視為無效合同。
為避免糾紛，合同雙方在以傳真方式訂立合同時，一是要在合同內(nèi)容達成一致后明確要求雙方以書面形式確認(rèn)，尤其對修改的部分應(yīng)要求重新確認(rèn)，應(yīng)約定未經(jīng)雙方確認(rèn)即變更合同內(nèi)容的行為無效；二是在不放心的情況下，可以采取郵寄掛號信或特快專遞的方式簽訂合同，這樣做雖然比較麻煩，也需要一定的成本，但好處是可以保存完備的合同文本，一旦發(fā)生糾紛，很容易查明責(zé)任方，在簽訂比較關(guān)鍵的合同時可以考慮采用這種方式。
合同未加蓋公章是否成立？
南京一家商場派業(yè)務(wù)員李某到廣州某飲水機廠訂貨，雙方簽訂了一份飲水機購銷合同，由該飲水機廠供給商場飲水機1000件，總貨款15萬元。合同對標(biāo)的的質(zhì)量、規(guī)格、驗收、包裝及結(jié)算等都作了明確規(guī)定，由于李某忘了帶該商場的合同專用章，所以合同上只蓋有雙方代理人和飲水機廠的印章。李甲答應(yīng)把合同帶回南京，加蓋本商場公章后再寄給廣州這家飲水機廠。飲水機廠去函催辦，商場卻只電告：“速發(fā)貨”。飲水機廠即按合同先期發(fā)運了500件貨物，但剛辦完托運手續(xù)，即接對方第二封電報，告知“請勿發(fā)貨”，但這時貨已從廣州發(fā)出。飲水機運到南京后，該商場拒收并向廣州某飲水機廠發(fā)來第三封電報，要求“退貨，速來人處理”。另一方面，該商場因擔(dān)心逾期不提貨，被鐵路部門罰款，便把飲水機提出，暫時存放在車站附近。由于商場拒收貨物并拒付貨款，廣州某飲水機廠訴至法院要求對方支付貨款并賠償經(jīng)濟損失，對方則回應(yīng)合同上未加蓋本商場公章，否認(rèn)合同成立。法院經(jīng)審理，認(rèn)為該飲水機購銷合同成立并有效，判決該商場敗訴，要求其支付廣州某飲水機廠的貨款并賠償其經(jīng)濟損失。
本案例中涉及了合同成立和撤回承諾兩個法律問題。根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同即告成立。本案中合同已經(jīng)雙方代理人蓋章，合同依法成立。合同訂立后該商場雖然沒在合同上加蓋本商場公章，但發(fā)電報要求該飲水機廠立即發(fā)貨?！八侔l(fā)貨”這封電報，不僅表明該商場已完全同意了該飲水機廠的要約，而且表明其要求對方立即履行合同。在此情況下，該商場以未加蓋公章為由，否認(rèn)該合同的成立，法院認(rèn)為理由不充分。該商場第二封電報中的“請勿發(fā)貨”，可視為對合同對方撤回承諾的通知。但法律規(guī)定，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾到達要約人之前或與承諾同時到達要約人時方為有效。該商場“速發(fā)貨”電報在前，“請勿發(fā)貨”電報在后，即接受對方要約在前，撤回己方承諾在后，故法院認(rèn)定雙方合同已經(jīng)成立，承諾已經(jīng)生效，不能再被撤回。
違約及違約責(zé)任條款
實踐中很多人在簽合同時，對違約情形即什么情況下構(gòu)成違約沒有說清楚，或只約定違約情形卻沒有約定違約方在違約后應(yīng)承擔(dān)的具體責(zé)任，使合同對當(dāng)事人之間的制約力減弱，從而容易造成合同當(dāng)事人有意不履約或故意悔約。另一方面，一些當(dāng)事人將違約情形定得過多過細(xì)，同時希望違約方承擔(dān)的違約責(zé)任越重越好，也容易使合同變的不公平，影響雙方交易的進行。
合同約定的違約金數(shù)額太大時如何處理？
甲公司向乙五金廠購買金屬零件一批，貨款總價為9.8萬元，約定收貨后30日內(nèi)付款，同時約定如甲公司逾期付款，應(yīng)按貨款金額每天1％的利率向乙五金廠支付違約金。乙五金廠及時將貨物送交甲公司，甲公司驗收無異議。但付款日到期后，甲公司卻以資金周轉(zhuǎn)困難為由一直拒絕付款。乙五金廠屢次催促無效，于一年后訴之法院，要求甲公司支付全部貨款并按每天1％的利率支付違約金。法院經(jīng)審理認(rèn)為，甲公司的逾期付款行為已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，但雙方約定的違約金數(shù)額明顯過高，有違公平交易的原則。最后法院判決：甲公司應(yīng)自判決生效之日起10日內(nèi)向乙五金廠支付全部貨款，并按每天萬分之二點一的法定利率支付自其收貨后第31日起到實際付款日的違約金。
本案涉及的是合同的違約責(zé)任問題。合同當(dāng)事人一方未履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。承擔(dān)違約責(zé)任的方式主要有：繼續(xù)履行、采取補救措施、支付違約金、賠償損失、定金處罰等。
違約金根據(jù)法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定，有不同的形式和適用情形：
1、當(dāng)事人在合同中明確約定違約金的數(shù)額或者計算方法，并且約定不違法，也無明顯不合理的，則適用合同約定的違約金。但如果合同約定的違約金數(shù)額低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；如果約定違約金過分高于造成的損失，當(dāng)事人可以請求法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。
2、法律法規(guī)對某一類合同的違約金有明確規(guī)定，并且不允許當(dāng)事人自由約定的，無論當(dāng)事人是否約定了違約金，都應(yīng)適用法定違約金。
3、法律法規(guī)對某一類合同的違約金作了規(guī)定，但同時允許當(dāng)事人自由約定違約金，如果當(dāng)事人已經(jīng)約定了違約金，則適用當(dāng)事人的約定；如果當(dāng)事人沒有約定違約金，則適用法定違約金。如：根據(jù)最高人民法院的司法解釋，對于逾期付款，如果當(dāng)事人沒有約定違約金，則按照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計算違約金。此外，在司法實踐中，如果當(dāng)事人對于違約金的約定明顯不合理(超過法定標(biāo)準(zhǔn)太多)，也可能會適用法定違約金。本案中，當(dāng)事人約定的違約金顯然過高，因此法院判決按法定標(biāo)準(zhǔn)計算違約金。
違約金、損害賠償及定金都是承擔(dān)違約責(zé)任的方式，但三種方式的適用情形有所不同：
1、一般情況下，如果當(dāng)事人在合同中明確約定了違約金的數(shù)額或者違約金的計算方法，或者法律法規(guī)規(guī)定了違約金標(biāo)準(zhǔn)(即法定違約金)，則應(yīng)適用違約金。但如果同一合同中既約定了違約金，同時又約定了定金，則受損害一方可以選擇適用定金或者違約金。
2、如果合同當(dāng)事人在合同中約定了定金條款，或者另外訂立了定金合同，則可以適用定金。以定金方式承擔(dān)違約責(zé)任的做法是：支付定金一方違約時，不得要求對方退回定金；收受定金一方違約時，應(yīng)雙倍返還定金。其中需要注意的是，定金數(shù)額不得超過合同總價款的20％，超過部分將不被視為定金。
3、在另外一些情況下，違約一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任:1)合同當(dāng)事人沒有約定違約金和定金，也沒有法定違約金可以適用的，如果違約行為給對方造成了損失，則違約方應(yīng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任，數(shù)額可由雙方商定，或由仲裁機構(gòu)裁決和法院判決。2)雖有合同約定的違約金或者法定違約金，但違約一方支付的違約金不足以補償損失的，對于不足部分仍應(yīng)賠償損失。損失賠償?shù)慕痤~應(yīng)相當(dāng)于因違約給對方造成的損失——包括合同履行后本可以獲得的利益，但不超過違約一方在訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的最大損失。
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本文來源： 如何簽訂合同?
